15.3.10

FIANZA SOBREVENIDA

Para determinar la tributación de la constitución de una fianza no simultánea a la constitución de un préstamo -o no prevista en la redacción del contrato de préstamo previo a la misma-, debe atenderse a la condición de quién otorgue el contrato de fianza, esto es, del fiador -o avalista-.

a) Si éste es empresario o profesional actuando como tal -en el ejercicio de la actividad empresarial o profesional, dicha operación constituye prestación de servicios sujeta a IVA. Sujeta, pero exenta

b) Si no es empresario o profesional actuando como tal, es decir, si actúa como particular el fiador, la operación está sujeta, en principio a ITPAJD.

En la inmensa mayoría de los casos, la fianza constituida con posterioridad a la constitución inicial del préstamo hipotecario no deberá dar lugar a tributación alguna por ITP, pues aunque no se acepte la tesis de que el régimen de tributación de la fianza deba seguir al régimen tributario de la obligación principal afianzada, o la tesis expuesta del tribunal valenciano, nunca estarán sujetas a ITP las fianzas ofrecidas con motivo de una subrogación operada conforme a la Ley 2/1994, o las fianzas concertadas con motivo de la subrogación en un préstamo hipotecario como forma de pago del precio de una compraventa, en la que se modifique el importe, plazo, tipo de interés y condiciones, lo que es habitual.

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